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江西省人大常委会


江西省关于贯彻执行《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》若干具体问题的意见
江西省人大常委会


（1980年7月31日江西省第五届人民代表大会常务委员会第四次会议原则通过）

目 录

一、实施范围
二、退休、退职条件
三、参加革命工作的时间和连续工龄
四、审批权限
五、退休、退职工人待遇
六、招收子女问题
七、其他问题
附表：
为了更好地贯彻执行《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》（以下简称《暂行办法》）结合我省实际情况，在国家没有统一的实施细则以前，现对若干具体问题提出如下意见：

一、实施范围
第一条 在军事系统无军籍的固定工人；各单位1971年11月30日以前的国家计划内长期临时工，可以按照《暂行办法》的各项规定办理。
第二条 因工残废完全丧失劳动能力的国家计划内的临时工和转入地方工作后因旧伤复发完全丧失劳动能力的革命残废军人，可以按照《暂行办法》第一条第（四）项办理退休和享受第二条第（二）项待遇。
第三条 曾经有过伤史或因工致残部分丧失劳动能力的工人，不能按《暂行办法》第一条第（四）项办理退休。
第四条 患一期矽肺合并活动性肺结核病的工人，符合《暂行办法》第一条第（三）项的年龄条件的，也可以退休，其退休待遇按照《暂行办法》第三条规定办理。
第五条 患矽肺病的在册工人，其所患矽肺病虽然与现在工作无关，但确实是参加工作以后得的，符合退休条件者，均由现所在单位给予办理退休。
第六条 戴帽的地、富、反、坏分子不能作退休处理。达到退休年龄的，可以参照《暂行办法》中有关退职的规定，作退职处理。

二、退休、退职条件
第七条 从事高空、高温、特别繁重体力劳动和其他有害身体健康工作的范围和工种名称，除过去已经批准的一些工种（见附表）外，需要新增加的工种，须分别由国务院各主管部门批准。
从事高温工作是指经常在摄氏三十八度和热幅射强度三卡以上场所工作。
第八条 原劳动部过去已经批准一些部门列为第一条第（二）项的工种（见附表），其他部门如有与已批准的工种名称相同、劳动条件相同、专业性质相同的，可以由省主管部门会同省卫生厅提出，经省劳动局同意后实行，报卫生部和国家劳动总局备案。
第九条 享受保健食品待遇的工种，不能作为按《暂行办法》第一条第（二）项退休工种的依据。
第十条 从事井下、高空、高温、特别繁重体力劳动和其他有害身体健康工作的工人，需要具备下列条件之一，才可以按照《暂行办法》第一条第（二）项办理：
（一）从事高空和特别繁重体力劳动工作累计满十年的；
（二）从事井下、高温工作累计满九年的；
（三）从事其他有害身体健康工作累计满八年的。
上述年限是指现在从事这类工作或者曾经从事过这类工作的实际年限。在计算连续工龄时，其中可以计算为连续工龄的时间，每从事井下、高温工作一年按一年零三个月计算；每从事其他有害身体健康工作一年按一年零六个月计算。
经常在摄氏零度以下低温场所工作的工人和常年居住在海拔三千五百米以上高山高原地区工作的工人，可以参照从事井下、高温工作的工人办理。常年居住在海拔四千五百米以上高山高原地区工作的工人，可以参照从事其他有害身体健康工作的工人办理。
第十一条 《暂行办法》第一条中所称“完全丧失劳动能力”的工人，是指不能继续从事原来的工作，也不能正常从事其他轻便工作的工人。
完全丧失劳动能力的具体标准，按省卫生厅、劳动局《职工因工因病丧失劳动能力鉴定标准（试行草案）》办理。

三、参加革命工作的时间和连续工龄
第十二条 《暂行办法》第二条中所称“抗日战争时期”是从1937年7月7日起至1945年9月2日止；“解放战争时期”是从1945年9月3日起至1949年9月30日止。
第十三条 建国前参加革命工作时间，按中央组织部、劳动人事部1982年9月27日中组发 [1982] 11号文件印发的《关于确定建国前干部参加革命工作时间的规定》确定。
第十四条 工人退休、退职计算连续工龄，仍按照现行有关计算连续工龄的规定办理。

四、审批权限
第十五条 企业单位的工人退休、退职，由所在企业审批。行署、市、县的机关、事业单位、人民团体的工人退休、退职，报同级劳动部门批准；省直机关、事业单位、人民团体由所在单位批准；军事系统无军籍的工人，由所在部队机关批准。

第十六条 按照《暂行办法》第四条规定享受“特殊贡献”待遇的工人，中央驻省的企业、事业单位，由部级领导机关征得省劳动局同意后批准。行署、市、区、县属单位，单位同意，经主管部门和同级劳动部门审查；省属单位，经省主管厅、局审查；省直党政机关、人民团体和军事
系统，经所在机关审查后，一律报省劳动局批准。报批时，要填写享受退休“特殊贡献”待遇申请表，要附有模范事迹材料或有关证件。

五、退休、退职工人待遇
第十七条 “获得全国劳动英雄、劳动模范称号”的工人，是指在中共中央、国务院召开的全国性会议上授予的“劳动英雄”、“劳动模范”、“先进生产者”、“先进工作者”等荣誉称号的工人。“退休时仍然保持其荣誉”，是指直至退休时表现好的和比较好的。
第十八条 “省、市、自治区革命委员会认为在革命和建设中有特殊贡献的工人”，是指获得省和中央各部劳动模范，先进生产（工作）者光荣称号，退休时保持其荣誉者。
第十九条 农场、垦殖场实行工分制的工人，计算退休费、退职生活费时，可按本人的固定底分和退休时本场的分值，计算出月工资，作为计算本人退休费、退职生活费的基数。
第二十条 按照本人标准工资计算退休费、退职生活费时，可以将地区生活费补贴、因公残废补助费与本人标准工资合并作为计算退休费、退职生活费的基数。原来享受地区生活费补贴的工人退休、退职后，到我省居住的，计算退休费、退职生活费时，不包括地区生活费补贴在内；如
果从我省退休、退职到有地区生活费补贴的地方居住的，计算退休费、退职生活费时，应当包括地区生活费补贴在内。
第二十一条 工人退休、退职时享有附加工资、保留工资的，在国家没有统一规定以前，可以与本人标准工资合并作为计算退休费、退职生活费的基数。在矿山井下实际工作累计满九年或井下因工致残和在井下得了矽肺病的工人，退休、退职时原享受的井下津帖，也可以与本人标准工
资合并作为计算退休费、退职生活费的基数。
第二十二条 退休、退职工人本人享受与原工作单位在职职工同样的医疗待遇。必须到外县治疗的，需经负责发给退休费、退职生活费的单位同意，县级卫生行政机构批准；到外省治疗的，需经发给退休费、退职生活费的单位同意，省级卫生行政机构批准。
第二十三条 退休、退职工人本人享受医疗待遇的报销手续，企业单位的退休、退职工人，由发给退休费、退职生活费的单位报销；党政机关、群众团体和事业单位的退休、退职工人，由居住地掌管公费医疗经费的机关按照当地国家机关工作人员享受公费医疗待遇的现行办法办理。
第二十四条 享受《暂行办法》第二条第（二）项规定的因工残废退休工人，其待遇应当随残废程度的变化而变化。“护理费标准”，按不超过当地一般机械行业二级工的标准工资发给。易地居住的，按居住地的护理费标准执行。
第二十五条 患三期矽肺病的退休工人，因病情严重，已完全丧失独立生活能力，饮食起居确实需要扶助时，可以按《暂行办法》第二条第（二）项规定发给护理费。
第二十六条 工人退休时，由县和县以上城镇到农村生产队安置的，发给三百元安家补助费。到其他城镇安置的，发给一百五十元。
第二十七条 《暂行办法》第七条中所称“按照现行的规定办理”，是指按照财政部门有关差旅费的规定办理。
第二十八条 工人退休、退职后，因某种情况不能及时前往居住地点，经单位同意的期限内搬迁时，本人及其随迁供养直系亲属的车船费、旅馆费、行李搬运费和伙食补助费，可按照财政部门有关差旅费的规定办理。但只准享受一次，以后再迁移时，概由本人自理。
第二十九条 退休、退职工人回农村居住的，退休、退职工人本人及随迁的父母、配偶及子女，可由国家继续供应商品粮。退休、退职工人本人的粮食定量保留三个月，从第四个月起，按当地脑力劳动者的标准供应；退休、退职工人的父母、配偶及子女，按当地居民标准供应，从本文
下达之月起执行。过去退休的和按国务院国发（1978）104号文件退职的，也可以从本文下达之月起改过来。
回外省农村的，按外省规定办理。
第三十条 患二、三期矽肺病或一期矽肺合并活动性肺结核病的工人退休后，户口迁回农村的，不论是否有子女招收，口粮由当地粮食部门按国务院1963年2月9日国经周字一00号文件规定办理。即：三个月内保持原定量不变，三个月后如果需要降低，也应根据其食量逐步降低
，但最低也不应低于轻体力劳动的最高标准，由到达地粮食部门凭矽肺病诊断证明和退休证件供应商品粮。当地商业部门凭保健食品转移手续，继续按原享受的保健食品标准供应副食品，其费用由本人自付。
第三十一条 工人退休、退职的时候，退休、退职当月的工资照发，从下月起改发退休费、退职生活费。退休、退职工人去世后，从去世的下个月起停发退休费、退职生活费。
第三十二条 退休、退职工人因为违犯法纪被判处徒刑的时候，在服刑期间应停止享受各项退休、退职待遇，并且由发给退休费、退职生活费的单位收回其退休、退职证件。服刑期满恢复政治权利后，一般可以恢复其退休、退职待遇，仍由原发给退休费、退职生活费的单位发给。
第三十三条 退休工人去世以后，丧葬补助费、供养直系亲属抚恤费、救济费，由发给退休费的单位，按照原工作单位在职去世工人的待遇办理。供养直系亲属是指其主要生活来源依靠退休人员供给的下列人员：
（一）父（包括养父）、夫年满六十岁或者完全丧失劳动能力的；
（二）母（包括养母）、妻未从事有固定报酬的工作；
（三）子女（包括遗腹子女、养子女、前妻或前夫所生子女、非婚生子女）年未满十六岁或者虽满十六岁但完全丧失劳动能力以及在年满十六岁以后继续在中学学习的；
（四）弟妹（包括同父异母或同母异父的弟妹）年未满十六岁或者虽满十六岁但完全丧失劳动能力以及在年满十六岁以后继续在中学学习的；
（五）工人自幼依靠他人抚养长大，抚养人男年满六十岁或者完全丧失劳动能力，女未从事有固定报酬的工作。
退职工人去世以后，也可以按照原工作单位在职去世工人的标准，发给丧葬补助费。
六、招收子女问题 （根据1986年7月12日中华人民共和国国务院颁布的[ 1986 ]77号《国务院关于发布改革劳动制度四个规定的通知》第三条规定，本法规“六、招收子女问题”应自行失效。）
第三十四条 《暂行办法》规定招收退休工人的子女，是指工人的亲生子女、前妻或前夫所生子女以及在身边自幼抚养长大的养子、养女。
（注：本条已失效）
第三十五条 全民所有制单位退休工人的子女，现已经是县和县以上集体所有制单位职工的，不再招收到全民所有制单位。
（注：本条已失效）

七、其他问题
第三十六条 企业单位的工人退休、退职以后，如果支付费用的单位撤销或合并，其退休费、退职生活费由撤销单位的上一级主管单位或合并后的单位继续发给。如果撤销单位的上一级主管单位不是企业单位，则由退休、退职工人居住地的县级民政部门发给。
第三十七条 党政机关、群众团体、事业单位和军事系统无军籍的退休、退职工人，其退休费、退职生活费，当年由原单位拨交退休、退职工人居住所在地的民政部门发给，自下年起由退休、退职工人居住所在地县级民政部门列入预算支付。
第三十八条 国家机关、事业单位和军事系统符合本意见第一、二条规定的临时工退休、退职后，和固定工一样转到民政部门管理和发给退休费、退职生活费。
第三十九条 过去已经退休的工人，只要退休时年龄、连续工龄符合《暂行办法》规定的条件，而退休费标准低于《暂行办法》规定标准的，可以改按《暂行办法》规定的标准发给；退休时年龄、连续工龄不符合《暂行办法》规定的条件的，仍按原来的标准发给，但原标准低于三十元
的，改为三十元。
过去按因工残废退休的，也可以改按《暂行办法》第二条第（二）项规定发给。
第四十条 过去已经退休的工人，退休时有附加工资、保留工资和符合本意见第二十一条规定条件者原享受的井下津贴，没有与标准工资合并计算退休费的，也可以改过来。
第四十一条 过去已经退休的工人，退休费标准低于《暂行办法》规定的标准，需要改变退休费标准和附加工资、保留工资、井下津贴列入计算退休费基数后改变退休费待遇的，均由发放退休费的单位负责办理。1978年5月底以前退休的，从1978年6月执行，过去的不予补发
；6月及以后退休的，从领取退休费之月执行。其中1978年6月以后去世的退休工人，补发到死亡之月份为止。1978年6月以后继续留用或到别的单位工作，已经发给了工资差额的月份，改变退休费标准后的退休费差额，不再补发。
第四十二条 1978年6月（含）以后退休的工人，符合《暂行办法》第六条及本意见第二十六条规定，没有发给安家补助费的，可以按规定发给安家补助费。
第四十三条 工人退休、退职，由原单位发给退休、退职证。证件由行署、市、山劳动部门按照统一式样印制。
第四十四条 今后国务院有关部门如有新的规定，则按新的规定办理。
第四十五条 根据中共中央中发 [1979] 95号文件精神，从1980年1月起，当工人的原工商业者退休、退职也按《暂行办法》和本意见办理。1980年以前退休的原工商业者，退休费待遇也按本意见第三十九、四十条处理，并参照本意见第四十一条精神，从1980年1
月执行。
第四十六条 县和县以上集体所有制企业、事业单位工人的退休、退职，可参照《暂行办法》的各项规定办理。退休费、退职生活费（包括退休费、退职生活费的最低限额）、安家费、护理费和退休人员死亡后的丧葬费、抚恤费等，中央有关部门有统一规定的按规定办理，没有统一规
定的，可以根据单位的经济情况，相当于或略低于《暂行办法》规定的标准，由主管部门确定。
附表（略）



1980年7月31日
随着当今社会行政违法案件的隐蔽性、复杂性程度的加强，行政主体为了有效、全面地收集行政违法行为的事实资料和证据材料，在行政管理领域广泛运用非常规的行政调查方式——行政诱惑调查，并将此方式取得的证据作为具体行政决定的依据，其中最为争议的就是发生在上海的“钓鱼执法”事件。对此，学界争议的焦点是行政诱惑调查获取的证据是否具有可采性，能否作为定案依据。结合对行政法领域非法证据排除的矛盾性分析，本文对“机会提供型”诱惑调查取证持肯定态度，可以作为合法证据进行采纳；而对“犯意诱发型”诱惑调查取证则持否定态度，认定其为非法证据，不能作为定案依据。

　　一　行政诱惑调查的含义

　　行政诱惑调查并不是行政法上的概念，而仅是理论界使用的称谓，也有将其称为“钓鱼执法”、“陷阱取证”或者俗称“做笼子”。虽使用名称不同，但其内涵实质是相同的。因为诱惑调查作为专业术语，最早运用于刑事领域,源自美国的“侦查陷阱”、“刺激陷阱”和“警察圈套”，是刑事侦查中的一种特殊侦查手段，具体指“侦查主体为了查明某些具有隐蔽性的案件，设置圈套或诱饵等诱惑方式诱发犯罪行为，或者根据犯罪活动的倾向提供实施犯罪的条件和机会，待犯罪行为实施时或结果发生后，当场将其拘捕的一种特殊侦查手段”。出于应对行政违法现象的复杂性、查处难度大等特性，行政调查活动也逐渐援用类似做法。因此，通过实践改造，“行政诱惑调查”这个概念就被引入到行政领域中使用。

　　行政执法人员行使职权的具体方式、内容、对象不尽相同，在行政诱惑调查的过程中，也会呈现出不同的类型。由于目前行政诱惑调查在行政领域的研究缺位，同时行政诱惑调查的前身乃是诱惑侦查，两者之间在很大程度上具有相似性及相关性。因此，借鉴刑事领域的诱惑侦查的分类，行政诱惑调查分为“机会提供型”与“犯意诱发型”。 所谓“犯意诱发型”是指设诱人促使受诱人产生犯罪意图并实施犯罪行为后实施抓捕，其主要特征是受诱人原本是没有犯罪意图，在设诱人采取了“主动行为”或“积极行为”后，致使受诱人在刺激性诱惑下实施了犯罪行为。“机会提供型”即受诱人已经具备犯罪意图，设诱人只是为其提供实施犯罪的条件和机会。

　　基于上述的分析，可以尝试对行政诱惑调查作如下定义：行政执法人员为了查处某些复杂、隐蔽性强的违法行为，通过特意设计某种诱发相对人实施违法行为的情境或为其提供条件和机会，从而得以收集信息资料和证据的一种特殊的调查方式。

　　二　非法证据排除的矛盾性分析

　　行政诱惑调查引起的理论争议主要体现在通过行政诱惑调查的方式获取的相关证据能否作为有效的行政决定或行政诉讼定案依据，即非法证据排除问题。对于非法证据排除问题，学界存在矛盾性的观点。

　　马怀德教授在其著作中提到：“行政机关不得把通过违法手段制作和调取的事实材料作为定案依据。认定证据的合法性应该包括形式合法、来源合法、制作合法和程序合法。”并且指出“钓鱼执法”采用引诱、欺诈、胁迫甚至暴力的方式取证，违反了执法取证的要求，以这种方式获取的证据是无效的，不能作为行政行为的定案依据。但是在他同一著作中又提到“非法证据规则是有严格限制的，并非所有不具备合法性的证据都应当排除。非法证据的最初目的在于限制警察权的滥用，保护公民权利，所以即使在非法证据规则的典型国家——美国，非法证据规则也仅将法律实施官员依非法手段取得的证据排除。”

　　章剑生教授也认为“行政机关违法的手段取得书证、物证和视听资料等证据，在行政诉讼中应都排除出去，否则，对具体行政行为的司法审查可能失去应有的意义。”但马上又说：“如果行政机关非法取得的证据具有客观性、关联性，能够证明当事人的行为违法，那么否定此类证据的证明力就可能放任其违法行为而无法予以追究，给国家、社会或其他公民的合法权利造成损害”。他认为对于违法取得的证据能否作为定案依据，实际上往往与一个国家对人权的重视与保护程度相关。对于违法证据的转化问题，按照法定的条件和程序区别对待，“口供应当从违法证据转化的可能性中排除出去，而对于其他如违法物证材料，经过一定的机关通过法定程序审批后，就可以成为定案”。

　　两位专家的观点，看似前后矛盾，其实是遵循了客观真实与法律原则价值之间的平衡。客观真实是采取必要合理手段对一些复杂性、查处难度大的行政违法行为进行调查，有利于维护公共利益、最大限度保障行政相对人的权益。非法证据排除原则的价值在于适时吸收客观事实的要求，这样既符合客观真实，又能维护法律的权威、延续法律的生命。于是，在两种价值之间，我们可以提出这样的观点，即区别对待“犯意诱发型”和“机会提供型”两种类型方式所获取的证据效力。

　　三　行政诱惑调查证据的可采性

　　在行政管理中，行政主体作出的任何一项行政决定都不能是主观臆断的，必须具有相关的信息情报和资料，正如“情报就像是机器的燃料，没有燃料机器就无法运转”。在强调依法行政的当今社会，“信息之于规制，犹如血液之于生命”。行政执法人员通过诱惑调查可以收集到大量的证据资料，既包括物证、证人证言，也有视听资料、录音录像等证据。这些证据是否具有可采性，能否作为定案依据。这就涉及到我国诉讼法学界对待“毒树”与“毒果”问题的看法，其一是“砍树弃果论”，其二是“砍树食果论”。具体到本文对行政诱惑调查证据分析问题上，我们认为不能套用上述两种看法，而应具体问题具体分析。

　　一、“机会提供型”诱惑调查获取的证据属于合法性证据

　　我国《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题规定》第五十七条、最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第六条规定：“严禁以非法的方法收集证据。凡经查证确实属于采用刑讯逼供或者威胁、引诱、欺骗等非法的方法取得的证人证言、被害人陈述、被告人供述，不能作为定案的根据。”从中可以得出，原则上通过合法的形式获得的证据，一般都具有可采性，可以作为定案依据，否则就不可采。因此，“机会提供型”诱惑调查获得的证据是否具有可采性，就取决于这种调查方式是否合法。

　　首先，“机会提供型”诱惑调查是依法进行的。因为受诱人实施违法行为的动因来自于自身潜在的犯意，与设诱人的诱惑没有直接的、必然的因果联系，行为人的行为无论在主观上还是客观上都具有一定的真实性，其实施违法行为是明显的。行政执法人员在实施“机会提供型”诱惑调查的“引诱”行为是“被动行为”或“消极行为”而不是“主动行为”或“积极行为”。被调查人的违法行为意图是自发产生的，并不是行政执法人员强行植入或诱发产生。

　　其次，“机会提供型”诱惑调查，是在被调查人具有实施违法行为意图后，行政执法人员从客观行为及主观心理推测其违法意图，从而为其提供实施违法行为的外部坏境条件与机会，这种调查取证的方式并未超过必要的限度。我国现行法律对行政调查的具体方法没有明确规定，由行政特点决定，行政主体对具体采用何种调查方式享有自由裁量权，只要不超过作为一般人所理解和承受的程度，于法于理都不悖，就应该被肯定和接受。并且“机会提供型”诱惑调查有利于查获更多隐蔽性的违法行为，使广大公民免受非法行为的侵害。若不采用这种诱惑调查的方式，则有可能放纵违法行为，使公民及其他组织的合法权益处于危险之中，损害公共利益，也侵害守法者的利益。因此，基于学者对非法证据排除的矛盾性观点，不能将“机会提供型”诱惑调查视为非法证据，从某个层面还应将其视为合法证据，具有可采性。

　　二、“犯意诱发型”诱惑调查是非法证据

　　首先，行政调查主体明知被调查对象没有非法意图，而故意主动对受诱人实施诱惑，从而获取证据。受诱人的犯意完全依赖于设诱人的诱惑，受诱人虽然在客观上实施了违法行为，但其主观上是被动的，是被设诱人强行拉入设置的“陷阱”当中，设诱人与受诱人之间的行为不存在直接的因果联系。这种方式的诱惑调查在性质上已经发生了变化，不再是单纯的为查明事实获取证据，而是引诱、制造违法行为，本身具有侵权性与非法性，不能为下一步的行政决定提供依据。马怀德教授指出，“对于行政调查的方法，行政机关享有自由裁量权，但必须遵守比例原则，具有必要和合理的联系，否则构成违法取证，可以按照非法证据排除规则予以排除”。

　　其次，在刑事领域，对“犯意诱发型”诱惑侦查所获得的证据都持非法的观点，只是限承认了“机会提供型”诱惑侦查的合法性，认为以这种方式侦查的证据并未违反法律规定，可以作为合法证据加以认定。如我国有学者认为，“机会提供型刑事诱惑侦查”取得的证据并未超过法律的界限、也未超越合理的限度，其合法性在司法实践中和理论界都被认可。在国外，许多国家也采用有限制的承认诱惑侦查之证据的合法性效力，美国、日本、瑞士、葡萄牙都有相关的立法规定。在我国台湾地区，其最高法院认为，“机会提供型刑事诱惑侦查，取得证据之过程既未违反法定程序，亦未侵犯人权，复有利于公共利益之维护，自应具有证明力”。

　　在注重效率与公平兼顾的行政领域，有限承认“机会提供型”诱惑调查的效力，认定“犯意诱发型”诱惑调查违法，是行政管理中的理性选择，使行政调查过程既能获得最大的行政效益，又能使相对人的权益得到最大程度的保障。


（作者单位：江西省峡江县人民法院）