湖南省测绘管理条例（修正）(已废止)

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动产所有权善意取得构成要件之管见

（山东省司法厅1998年评定优秀论文二等奖）


山东法扬律师事务所 李君友



司法实践中经常出现这样的案例： 在动产所有权人没有授权的情况下， 动产的占有人将该动产转让于第三人， 第三人取得对该动产的占有，可能用于自己消费，也可能再行转让。 那么，第三人在何种情况下占有该动产， 才构成善意占有并取得所有权？在这方面我国民事立法尚存盲区， 司法实践中作法也不尽相同。对类似的案件， 由于认识不同，案件处理结果可能完全相反，这不仅影响了案件的正确处理，更有失法律的尊严。鉴此，笔者拟就动产善意取得的构成要件谈一下管窥之见。
动产善意取得， 又称动产所有权即时取得，是指动产占有人在无权处分其占有的动产的情况下， 将该动产转让给第三人， 第三人受让取得该动产时为善意，因而依法取得该动产的所有权。 善意取得制度的实质在于保护民事流动中交易的安全。 这主要是基于：首先，在市场经济中民事流转日趋迅速便利， 交易者不可能在每次交易中均对动产出让人是否拥有所有权逐一详查。否则，必然造成交易过程延长， 延缓民事流转速度。其次，对原所有权人所有权追及力的限制， 可以避免民事流转不至于因动产所有权的诉讼导致交易处于动荡和不安全状态。 当然，实行动产所有权的善意取得制度，必然在一定案件下使所有人丧失所有权， 如果用之过滥，势必侵害原所有人的利益。 因此，法律不得不规定严格的适用条件。 在此笔者根据我国《民法通则》的基本原则和有关司法解释， 结合我国民事司法实践的经验，将动产所有权善意取得的构成要件简述如下。
一、 第三人受让动产时，须从无处分权人手中出于善意而取得，并以取得所有权为目的
(一)第三人须从无处分权人手中受让财产
这是善意取得的先决条件。 如果转让方对其转让的动产具有处分权， 那么第三人取得受让动产的所有权依据的则不是善意取得制度，而是依据物权法的其他制度，这不是本文所阐述的范围。
(二)第三人须以取得动产所有权为目的
第三人从无处分权人手中取得动产， 是为了取得所有权， 而不是其他目的，诸如出于借用、租赁等。虽然动产也参予了民事流转由第三人占有， 但由于第三人的目的是为了获得动产的使用权， 应归债权调整，也不属本文探讨的范围。
(三)第三人须出于善意
"善意"一词源于拉丁文bonafides，意为"不知情"。现代民法中的善意是指行为人在为某种民事行为时不知道存在某种足以影响该行为法律效力的因素的一种心理 状态。 善意取得制度中的"善意"即这层意思，也就是第三人不知道或不应当知道出让人转让动产时无处分该 动产的权利。
根据第三人受让动产时的心理状态可分为：
1、无过失善意和有过失善意
前者是指行为人不应该知道， 因而不知道存在足以影响行为法律效力的因素的心理状态。 后者则是指行为人应该知道， 然而却由于疏忽大意或由于过于自信的过失， 不知道存在足以影响其行为法律效力的因素的心理状态。 善意取得制度中的善意，包括无过失善意和一般过失的善意。 重大过失的善意应视为恶意，受让人不得取得动产所有权。
2、明确善意和推定善意
第三人受让动产时的心理状态他人是难以知悉的。 根据其行为可以明确断定出于善意的即为明确善意； 反之， 以其行为推定为善意的即为推定善意。如法国民法典规定： "任何情形下，占有均推定为善意，主张恶意者应负举证责任" 。可见第三人受让动产善恶不明时，依法国民法典， 即推定其为善意。笔者认为，这项制度不利于保掮 原所有人的利益。 善意取得制度是以牺牲原有人利益而保护善意第三人利益为基础的， 这里将举证责任转移给原所有的显然是不公正的。
第三人受让动产时，如有下列行为可推定其为恶意。
(1)第三人主张不知，有悖于诚实信用原则的；
(2)第三人以明显低于市场价格购买动产且无正常理由的；
(3)无处分权人有明显可疑之处的；
(4)第三人能够提供但拒绝提供无处分权人情况的；
(5)通常情况下，可断定让与人为非权利人的其他事项。
总之， 如果根据第三人受让财产的性质、价值的高低、 非权利人的状况及交易经验，可知道让与人无权转让时，则可推定第三人为恶意。
(四) 第三人从无处分权人手中占有动产时须出于善意
这里所说的善意， 是指在动产的交付时为善意。当然， 如果第三人在受让动产前，知道出让人无处分权而接受动产时， 则推定其受让时亦为恶意。上面已述，第三人受让动产的目的是为了取得所有权。 根据我国《民法通则》 第七十二条规定："按照合同或其他合法方式取得财产的， 财产所有权从财产交付时起转移，法律另有规定或当事人另有约定的除外。 "另外，最高人民法院关于贯彻执行《民法通则》 若干问题的意见第84条规定： "财产已经交付，但当事人约定财产所有权转移附条件的， 在所附条件成就时，财物所有权方为转移。"由此可见(1)所有权的转移以交付为标准，当事人既使就财产的买卖达成了协议， 而尚未实际交付的，仍不发生所有权的转移。(2)交付的规定属于任意性法律规范，当事人可以通过约定而排除适用上述法律规定。(3)当事人约定财产所有权转移附条件的， 在所附条件成就时，财产所有权方为转移。 第三人须按上述规定从无权处分人手中占有动产， 且在动产交付过程中始终出于善意方能适用善意取得制度。 需要特别指出的，在动产所有权取得中， 如附有停止条件或有肯定期限，在动产交付后至条件成就或期限届期满时整个过程， 第三人均须出于善意，否则不能适用善意取得制度。
二、第三人受让的必须是法律允许流通的动产
(一)第三人取得的财产必须是动产
动产的取得以交付为要件， 是非要式的，只在受让人实际占有了动产，即发生了动产所有权的转移(附条件以及特殊动产除外)。所以，动产存在善意取得的可能。而不动产的取得是要式法律行为。 比如房地产交易，除了需交付房地产外， 还须到房地产管理部门办理过户登记等手续， 该要式行为只能由所有权人亲自或书面授权的情况下才能完成，否则属无效行为，不发生法律效力。第三人不可能从无权利人处取得所有权， 故不动产不适用善意取得制度。 同样，法律规定以要式行为取得产权的动产如车辆、船舶等，也不适用善意取得制度。
对于有特殊意义的动产货币、 有价证券等能否适用善意取得制度也不尽相同。
(1)我国的货币--人民币，在民事法律关系中是具有特殊作用的种类物， 以票面标明的金额表现其价值。如果人民币作为民事流转中的支付手段时， 根本不存在所有权的归属问题。 在特殊情况下，比如甲在乙处存放有收藏价值的若干元人民币， 乙转让给丙，丙出于善意并支付了对价即为善意取得。
(2)有价证券，是设立并证明持券人有权获得一定财产权利的书面凭证。 有价证券种类繁多，从形式上可分为记名和不记名两种。 不记名有价证券，当持有人占有即可获是所有权， 因此不适用善意取得制度。况且有些有价证券， 比如标据的丧失，《票据法》规定了相应的救济方法，应依特别法处理。
(二)受让的动产必须是允许流通物
也就是说， 凡是法律禁止或限制流通的动产，均不能适应善意取得制度。法律禁止或限制流通物比如武器、弹药、 毒品、麻醉品、黄金、白银、珍贵文、外汇等，第三人受让动产时， 肯定已非出于善意，不仅不能适用善意取得，还要受到相应的法律制裁。
(三) 允许流通物适用善意取得制度时应受到限制，亦即并非全部允许流通物均适用之
1、根据我国《民法通则》第七十九条规定："所有人不明白埋藏物、隐藏物，归国家所有......。"因此，对于所有人不明的埋藏物、 隐藏物原则上不适用善意取得制度。
2、对于所有人具有特殊纪念意义的诸如纪念物、亲友遗物、 赠与物等，这些财物价值也可能不很大，但却包含了所有人的精神寄托和感情， 从社会道德的角度考虑，亦不宜适用善意取得制度。
3、已被人民法院、行政同关采取查封、冻结等强制措施的动产， 该动产事实上已转变成禁止流通物了，也不应适用善意取得制度。
(四)赃款赃物也不能适用善意取得制度
关于赃款赃物的处理问题，1985年12月1日最高人民法院、 最高人民检察院、公安部和财政部《关于没收和处理赃款赃物若干暂行规定》 第六条规定："在办案中已经查明犯罪分子卖掉的赃物， 应当酌情追邀。对买主确实知道是赃物， 而购买的，应将赃物无偿追回，予以没收或退还原失主， 对买主确实不知是赃物，而又找到了失主的， 应该由罪犯按价将原赎回，退还原主或者按价赔偿损失。 如果罪犯确实无力赎回或赔偿损失，可以根据买主和失主双方具体情况进行调解， 妥善处理。"上述规定显然对善意占有人给予了一定保护， 但由于非权利人的非法占有系犯罪所得， 在对善意第三人给予保护的同时， 更应对原所有人给予保护，故不适用善意取得制度。
三、第三人须通过有效的交易行为取得动产的占有
(一)善意取得制度的价值在于维护市场交易的安全，因此第三人必须通过有效的交易行为取得动产。 且该交易行为是以转移动产所有权为目的。就交易的性质来看，属双务行为， 比如买卖、债务清偿、出资等。单务行为不存在交易， 此如通过继承、遗赠行为取得了实际遗产范围以外的， 非被继承人所有的财产，不能产生动产善意取得的效力。被继承人生前占有他人财产未予返还的，按照我国《继承法》 第三十二条规定："继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务， 缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限。 "因此，继承开始后应以被继承人的遗产清偿债务， 返还财产。如果继承人不明了该财产为他人所有而继承，虽然是出于善意的，但由于其不是通过交易占有该财产， 因此不符合善意取得制度的特征。 原所有人的所有权并未丧失，他有权要求返还原物。
(二)该交易行为必须是有效的法律行为
这是善意取得制度的重要环节， 如果善意第三人与非所有权人之间所进行的买卖等交易行为缺少法律行为 的有效要件， 属无效或可撤销的民事行为，则不能产生动产所有权的善意取得效力。 在这种情况下，根据《民法通则》 有关无效、可撤销行为的法律规定，由第三人返还善意占有的动产，恢复动产的原状。
广东省清远市人民政府办公室


清远市人民政府办公室印发《关于建立土地执法共同责任制的意见》的通知

清办发[2009]8号


各市、县、自治县、市辖区党委、人民政府，市直各单位：
《关于建立土地执法共同责任制的意见》已经市委、市政府同意，现印发给你们，请认真贯彻执行。

中共清远市委办公室
清远市人民政府办公室
2009年3月30日


关于建立土地执法共同责任制的意见

第一章 总则

第一条 为加强我市预防和查处违法用地工作，建立健全土地执法共同责任机制，切实保护国土资源，根据《中华人民共和国土地管理法》、《中国共产党纪律处分条例》、《中华人民共和国行政监察法》、《违反土地管理规定行为处分办法》、《土地违法案件查处办法》、《广东省国土资源监督检查条例》等有关法律、法规和政策的规定，结合我市实际，制定本意见。
第二条 本意见所称的土地执法共同责任是指各级党委、政府及其派出机构、各职能部门和相关单位及其工作人员在土地管理及违法用地查处工作中依照法律、法规和相关规定应当承担的责任。
第三条 本意见适用于清远市辖区范围内的土地执法共同责任的追究，但涉及国家、省和市的重点工程另行规定。
第四条 各县（市、区）、镇（街道办事处）党政主要负责人是辖区内土地管理的第一责任人，分管领导是主要责任人。各相关职能部门、企业、事业单位的主要负责人是土地执法共同责任的主要责任人，经办人员是直接责任人。

第二章 职责分工

第五条 各级国土资源管理部门是查处违法用地的主要执法部门，负责监督检查辖区内土地管理法律、法规和规章的执行情况；预防违法用地行为的发生；组织土地执法动态巡查工作，受理对土地违法行为的检举、控告；依法查处土地违法案件。具体任务是：
（一）建立动态巡查责任制。基层国土所和各县 （市、区）国土资源管理部门必须实施定期和不定期巡查相结合的巡查制度，建立巡查台账，对本辖区内新发生的土地违法行为必须在10个工作日内发现，重大违法用地案件必须在5个工作日内发现并采取相应措施。
对群众投诉、检举、控告或其他部门告知的涉嫌违法用地的案件应在2个工作日内到现场进行初步调查。
（二）发现涉嫌违法用地行为的，应在3个工作日内予以核实，确属违法用地行为的，应立即责令违法当事人改正，逾期不改正的，应立案查处，并书面（紧急情况下，可采用电话、口头等方式，但应做好记录，下同）告知所在镇政府（街道办事处）。涉及非法受纳和排放垃圾的，应同时告知同级城监部门或相关部门处理。
（三）对已立案的土地违法案件依法调查并作出行政处理决定。违法当事人逾期不申请行政复议、不起诉，又不执行行政处罚决定的，应依法申请人民法院强制执行。对涉嫌犯罪的案件，及时移送司法机关。案件如需追究党纪政纪责任的，应在作出行政处理决定后10个工作日内将案件移送纪检监察机关或任免机关作出责任追究。人民法院接到强制执行申请后，也应依法依规在法定的期限内强制执行。
（四）建立月报制度，定期将违法用地查处动态及土地执法共同责任追究情况报告同级党委、政府和纪检监察部门。
第六条 规划部门、城监部门是查处违法建设的主要执法部门，依照职责分工对城乡规划区内的违法建设进行查处。具体任务是：
（一）规划部门在接到国土资源管理部门告知后，应在3个工作日内协助核实有关规划的信息并提供城乡规划区范围的相关资料；发现或被告知辖区内有违法建设涉及违法用地的，会同国土资源管理部门进行查处；对违法用地的建设单位要依法从严处理，在违法行为处理完毕前，暂停办理其建设用地规划许可、建设工程规划许可或规划竣工验收等业务。
（二）城监部门负责对涉及城乡规划区内违法用地的违法建设的巡查发现、监控、调查取证以及拆除等工作。违法用地涉及非法受纳和排放建筑垃圾的，在接到国土资源管理部门的告知后，应在2个工作日内依法进行制止和处罚。
第七条 各县（市、区）、乡镇（街道）党委和政府负责统筹国土资源保护工作，制定相关政策，建立长效机制；及时组织制止和严格查处土地违法行为，遏制违法用地；加强土地执法监察队伍建设，确保土地执法工作所必须的人员、经费和装备；加强信息化建设及依法用地的社会宣传；确保本级政府及部门无土地违法行为。
（一）乡镇政府（街道办事处）在接到国土资源管理部门告知后，应在2个工作日内组织相关部门共同对违法用地行为进行制止。乡镇政府（街道办事处）在2个工作日内无法制止的，应在接到告知后的第3个工作日向所在县（市、区）政府报告。各县（市、区）政府应在接到报告后的3个工作日内组织相关部门，对违法行为进行有效制止。
（二）对乡镇（街道）规划区内涉及违法用地的违法建设行为，乡镇政府（街道办事处）应在发现该行为之日起2个工作日内责令违法当事人停止建设、限期改正，逾期不改正的，应在10个工作日内组织对该违法建设进行拆除。
第八条 公安机关是对涉嫌犯罪的土地违法行为进行查处的行政机关，负责依法追究违法用地当事人的刑事责任并为相关部门的土地执法工作提供保障。
（一）对国土资源管理部门移送的涉嫌犯罪的土地违法案件，除案情重大、复杂的，应自受理之日起10个工作日内依法作出立案或不立案决定，并书面告知移送的国土资源管理部门；认为无权处理的，应在收到案件材料之日起3个工作日内退回国土资源管理部门，并说明理由。依法决定立案的，应当书面通知移送的国土资源管理部门；依法不予立案的，应当说明理由，书面通知移送案件的国土资源管理部门并退回案卷材料。
（二）相关部门在制止土地违法行为时，可根据需要请求协助，公安机关应提供必要的保障措施，对妨碍、阻挠、围攻、殴打执法人员的违法当事人，应按照110接警和出警规定赶赴现场协助执法，并依法从严处理。
（三）对当事人拒绝配合调查取证或有证据表明涉嫌犯罪的嫌疑人可能逃匿或销毁证据，需要公安机关参与、配合的，国土资源管理部门可商请公安机关提前介入，公安机关应派员介入。
第九条 纪检监察部门依法依纪追究违法用地当事人的党纪政纪责任。国土资源部门在查处土地违法违纪案件中，认为依法应当追究监察对象行政纪律责任且自己无权处理的，应当将有关案件材料移送监察机关。监察机关应当依法及时查处，并将处理结果书面告知国土资源部门。
第十条 国土资源管理部门查明违法事实后，应告知相关部门，相关部门应依照各自职责依法共同处理。
发展改革部门对已批复项目建议书，但未办理规划选址、用地预审和环境影响评价审批手续的审批项目，不予办理项目可行性研究报告审批手续；对未办理规划选址、用地预审和环境影响评价审批手续的核准项目，不予办理项目核准手续。
建设部门对违法用地、违法建设的单位不得发放施工许可证，并依法从严处理，给予降低或取消房地产开发企业资质等处罚。
农业、林业部门在接到书面告知后，应及时赶赴现场开展对违法用地复耕、复植的督促和验收工作。
工商、环境保护、卫生、文化、公安等部门核发有关执照、许可证时，对没有相关合法用地手续的，不得核发有关证照，已核发证照的，应及时清理；按照国土、城监部门告知属于违法用地的，应查处相关违法行为。
供电、供水、供气等部门，对没有合法用地手续（《建设用地批准书》、《国有土地使用证》、《集体土地所有权证》等）的工地或工程设施，不得供电、供水、供气；已供电、供水、供气的要主动清理；接到国土、城监部门告知属于违法用地的，应在2个工作日内停止供应，并查处相关违法用电、用水、用气行为。

第三章 责任追究

第十一条 有下列情形之—的，由市国土资源局依据法律、法规和本意见提请市委、市政府、市纪委、市监察局或者任免机关依据有关规定对本意见第十二条至十五条涉及的责任单位及其责任人进行处理：
（一）发现本市辖区内各级党委、政府及其派出机构、各职能部门和相关单位及其工作人员有不依照法律、法规和本意见查处违法用地行为并经核实的。
（二）依照法律、法规或本意见认为应当对有关单位及其责任人追究责任的其他情形。
第十二条 有下列行为之一的，对各县（市、区）、各乡镇（街道）党政第一责任人、主要责任人或政府各相关职能部门、企业、事业单位的主要责任人和直接责任人分别给予诫勉谈话：
（一）国土资源管理部门未落实巡查责任，未在规定期限内发现本辖区新发生的违法用地，未在规定期限内核实情况，导致违法用地行为未及时制止的，对违法行为不能制止，未在规定期限内告知所在县（市、区）、乡镇政府（街道办事处）或相关部门的；
（二）县（市、区）、乡镇（街道）党委、政府（办事处）因组织不力，对违法用地没有及时制止，造成本县（市、区）辖区内本年度累 计出现3宗一般性违法用地案件或1宗重大违法用地案件既成事实的；对相关部门的违法用地查处工作不配合、不支持、推卸责任甚至阻挠、限制查处工作的。
（三）规划部门未在规定期限内协助核实有关规划的信息并提供城乡规划区范围的相关资料的。
（四）规划部门、城监部门不履行或不正确履行查处职责，造成一般性违法用地、违法建设案件既成事实的。
（五）公安机关对妨碍、阻挠、围攻、殴打依法进行土地执法的工作人员的行为，接到报告后没有采取有效的手段予以制止，尚未造成严重后果的；对符合追究刑事责任条件的土地违法案件，未在规定期限内立案凋查的。
（六）纪检监察部门未在规定期限内受理国土资源部门移送的追究党纪政纪责任的土地违法案件并立案调查的。
（七）供电、供水、供气部门没有查验合法用地手续，给予供电、供水、供气的。
（八）国土资源管理部门查实违法事实后告知相关部门，相关部门未依照职责依法处理违法当事人行为的。
第十三条 有下列行为之一的，对各县（市、区）、各乡镇（街道办事处）党政第一责任人、主要责任人或政府各相关职能部门、企业、事业单位的主要责任人和直接责任人分别给予通报批评：
（一）各县（市、区）、乡镇（街道）党委、政府（办事处）因组织不力，对违法用地没有制止，造成本县（市、区）辖区内本年度累计出现5宗一般性违法用地案件或2宗重大违法用地案件既成事实的；经诫勉谈话后，对违法用地行为未在限定期限内组织改正的；对违法用地案件隐瞒不报，压案不查的。
（二）国土资源、规划、城监等部门不履行或不正确履行查处职责造成重大违法用地案件既成事实的。
（三）公安机关对妨碍、阻挠、围攻、殴打依法进行土地执法的工作人员等的行为没有采取有效的手段予以制止，造成严重后果的；对符合追究刑事责任条件的土地违法案件未在规定期限内立案调查，导致违法事实继续扩大的。
（四）纪检监察部门对符合追究党纪、政纪责任条件的土地违法案件未在规定期限内受理并立案调查，导致违法事实继续扩大的。
（五）供电、供水、供气部门接到告知后，未在规定期限内对违法建设工程停电、停水、停气，造成重大违法用地案件既成事实的。
（六）国土资源管理部门查实违法事实后告知相关部门，相关部门未依照职责依法处理违法当事人行为，导致重复违法或违法事态恶化的。
（七）各单位同一年度内受诫勉谈话两次以上的。
第十四条 有下列行为之一的，对所在单位的年度考核实行“一票否决”，对各县（市、区）、乡镇（街道）党政第一责任人、主要责任人或政府各相关职能部门、企业、事业单位的主要责任人和直接责任人年度考核评定为不称职，情节严重的责令引咎辞职：
（一）各县（市、区）、乡镇（街道）党委、政府（办事处）经通报批评后，对违法用地行为未在限定期限内组织改正的；年度内所辖区域违法占用耕地面积占新增建设用地和占用耕地总面积的比例达到15%以上或虽未达到l5%，但造成恶劣影响或其他严重后果的；因违法用地严重被市以上定为重点整改地区，或有案件被定为重点督办案件的；因违法用地案件处理不当严重损害群众利益，造成群众集体上访和社会不稳定的。
（二）各单位同一年度内受通报批评两次以上的。
第十五条 各县（市、区）、镇（街道办事处）项目违反土地管理规定的，依照《违反土地管理规定行为处分办法》追究单位和有关个人的责任。
（一）未经批准或者采取欺骗手段骗取批准，非法占用土地的，对有关责任人员，给予警告、记过或者记大过处分；情节较重的，给予降级或者撤职处分；情节严重的，给予开除处分。
（二）买卖或者以其他形式非法转让土地的，对有关责任人员，给予警告、记过或者记大过处分；情节较重的，给予降级或者撤职处分；情节严重的，给予开除处分。
第十六条 对外地驻清机构参与、纵容、包庇、支持违法用地的，除对违法用地依法查处外，由市纪委、市监察局提请该单位所属地区的党委和人民政府，追究该单位主要领导的行政责任。
第十七条 对违法用地投资者应严格按照法律、法规的规定进行行政处罚，多次实施违法用地行为依法应当追诉的，或者一年内多次实施的土地违法行为未经处理的，应按照累计的数量、数额处罚；触犯刑法的，包括超过法律法规规定的违法用地数量，或存有弄虚作假、欺诈等行为的，移送公安部门追究刑事责任；发现有证据证明涉嫌渎职、受贿等职务犯罪的，将有关线索、证据材料和查处意见移送同级检察机关处理。

第四章 附则

第十八条 本意见如与相关法律、法规冲突，按相关法律、法规规定执行。
第十九条 本意见所称一般违法用地案件是指违法用地涉及基本农田5亩以下，基本农田以外的耕地10亩以下，其他土地20亩以下的案件；重大违法用地案件是指违法用地涉及基本农田5亩以上，基本农田以外的耕地10亩以上，其他土地20亩以上的案件。
第二十条 本意见由市国土资源局负责解释。
第二十一条 本意见自下发之日起实施。